【关键词】销售假药罪非法经营罪麻醉药品精神类药品销售数额的认定

【关键词】

销售假药罪、非法经营罪的麻醉药品、精神药品销售额的认定

【基本案例】

被告人何某某在成都某街道开设大型药店，申请办理药品经营合法手续，主要经营抗肿瘤药及其他普通药品。其后，被告人何某某违反药品流通管理相关行政法规，非法销售其未取得营业执照的麻醉药品、精神药品，并通过各种非法渠道大量购买无进口许可证的吉非替尼和伊马磺酸盐。 . 替尼、甲苯磺酸索拉非尼、盐酸厄洛替尼等抗肿瘤药售价分别为1600元/瓶、1400元/瓶、3300元/瓶、650元/瓶。被告人何某某还向被告人周某购买了麻醉药品，

接到群众举报后，药监部门和公安机关在何某某经营场所查获大量非法销售药品，其中包括21瓶无进口许可证的抗肿瘤药吉非替尼、甲磺酸等。酸。13 瓶伊马替尼、12 瓶甲苯磺酸索拉非尼和 16 瓶盐酸厄洛替尼。经鉴定，在查获的毒品中，何某有权处理的生物制品人白蛋白价值0.5元，非法经营麻醉药品和二类精神药品的实际价值0.5元。

随后，公安机关在被告人周某暂住处现场查封扣押了大量用于非法销售的毒品。经鉴定，从被告人周某处查获并出售的毒品共计10万元。

还发现被告人何某某涉案药品查获清单上的药品数量与价格鉴定清单上的药品数量不一致，应当从查获清单中扣除违法经营金额。 . 酮片和28盒静脉注射液的价格分别为35.5元和8680元。

【裁判理由】

法院生效判决认为，被告人何某某在没有进口批准文件的情况下非法销售价值人民币的药品，其行为构成销售假药罪。被告人周某违反了国家药品管理规定。未取得药品经营许可证，非法经营药品金额为人民币元。情节严重，其行为构成非法经营罪。

公诉机关以销售假药罪起诉被告人何某某，但数额有误，应予更正；何某某涉嫌非法销售药品的事实属实，只是本案鉴定价目表登记的价值为35.5元和8680元1盒扑热息痛羟考酮片和28盒静脉注射液，以及何某某有权经营的生物制品人血清白蛋白，违法经营金额尚未达到，因此，何某某不构成非法经营罪，原罪的指控不能设立公诉机关。

被告人何某某储存并准备销售的假药在销售前被查封。属于犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚的；被告人周某某查获的药品未流向市场，非法买卖药品。量刑时可酌情考虑情节。查获的违禁品予以没收。

关于被告人何某某及其辩护人提出的《价格鉴定意见》，鉴定价格是根据正品抗癌药的价格确定的，何某某销售的抗癌药的实际售价与价格相差甚远。 . 不得以意见作为量刑依据，被告人的犯罪数额应当根据其可获得的非法收入计算。原判过重的上诉辩护意见：《关于刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“本解释所称‘产销金额’，是指生产、销售假冒伪劣药品和所有非法收入。” 他们之中， ” 相关药品采购单据等证据证实，何某某销售的无进口许可证的抗癌药中，21瓶吉非替尼售价为1600元/瓶。甲磺酸伊马替尼13瓶1400元/瓶，甲苯磺酸索拉非尼12瓶3300元/瓶，盐酸厄洛替尼16瓶650元/瓶。毒品何某某的违法所得应为人民币。综上所述，何某某的犯罪金额应认定为人民币。16瓶盐酸厄洛替尼的价格为650元/瓶。毒品何某某的违法所得应为人民币。综上所述，何某某的犯罪金额应认定为人民币。16瓶盐酸厄洛替尼的价格为650元/瓶。毒品何某某的违法所得应为人民币。综上所述，何某某的犯罪金额应认定为人民币。

【参考结果】

四川省成都市武侯区人民法院作出刑事判决：一、被告人何某某犯销售假药罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币元；二、被告人周某某以非法经营罪判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币元。

四川省成都市中级人民法院终审判决：一、维持成都市武侯区人民法院刑事判决第二项，即：被告人周某犯非法经营罪，被判刑判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币。二、撤销成都市武侯区人民法院刑事判决第一条，即：被告人何某某以销售假药罪判处有期徒刑五年，并处罚金人民币. 三、上诉人（原审被告人）何某某因销售假药罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币。四、记录在案的违禁品将被没收。

【裁判要点】

犯罪人开药店后，违反药品流通管理的有关行政法规，超出经营范围销售无营业执照的麻醉药品、精神药品，并从各种非法渠道大量购买无进口许可证的药品出售给他人，这构成了销售。假药。肇事者违反国家药品管理规定，未取得药品经营许可证，擅自销售药品。

【相关法律法规】

《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二百二十五条，《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国药品管理法》第十五条第十四条、第三十四条、第四十八条、第七十二条。

（节选自原国家食品药品监督管理局法制司、高级培训学院组织编制的《食品药品安全典型案例汇编》）